“伤心凉粉”未伤心 菜名不构成商品侵权

“伤心凉粉”这道菜源于清朝，以其独特的口味和丰富的口感广为川渝食客所知。四川成都的韩先生在青羊区窄巷子经营一家餐饮店，“伤心凉粉”作为一道菜品被印在了店内的展示牌上。

没料到的是，近日小吃店竟因为“伤心凉粉”几个字惹上商标官司，被人一纸诉状诉至法院。

资料显示，成都市洛带古镇客家人杨先生在2003年正式将自己卖的凉粉命名为“伤心凉粉”，并经国家工商行政管理总局核准，注册了一系列与“伤心”有关的商标，包括由“伤心”文字、“SHANGXIN”拼音、圆形图案及云彩图案组合而成的商标，以及“伤心凉粉”“客家伤心”等文字商标，这些商标的持有人均为杨某的妻子林某某。

2022年4月8日，林女士发现了韩先生的餐饮店在商品展示台、广告牌、菜单栏、收银小票上使用“伤心凉粉”字样，于是诉至法院，要求赔偿。据了解，从2012年开始，杨某及其妻子林某某开始在全国范围内“批量维权”。2013年至2014年间，他们起诉了多家使用“伤心凉粉”字样的商家，均胜诉获赔。

受此前青花椒、肉夹馍等事件的影响，韩先生对商标进行了一些了解，但他一直认为“伤心凉粉”就是一道菜，并不涉及侵权。

法院最终认定，餐饮店被诉使用具有正当性，与其他小吃名称在字体、颜色、间距、高度等方面保持一致，向公众传达的是一道小吃，并非商标性使用，没有攀附案涉商标的故意，被诉使用行为不在注册商标禁用权范围，因此也不构成侵权。

为何此前林某某的维权都成功了，这次却没有得到法院的支持呢？韩先生的代理律师四川扩信律师事务所律师陈浩然认为，不管是本案还是类似的案件，对商标标识本身的使用不是认定侵权行为是否成立的决定性因素，尤其是弱显著性和趋向通用名称化的商标，判断是否构成商标侵权，要以商标发挥识别商品来源这一核心功能为前提，需要认定是否构成商标性使用。如果使用行为并未损害到商标的识别和区分商品来源的功能，亦未因此而导致市场混淆的后果，这种使用行为就不在《商标法》所规定的禁用权范围之中。

中盈律师事务所律师董欣告诉记者，如果小吃店在店内招牌中使用“伤心凉粉”一词，目的在于招揽顾客，起到了宣传的作用，则很容易被归属为商标使用行为。本案中，韩先生的餐饮店主要将“伤心凉粉”用在了菜单内，并没有起到吸引顾客的作用，因此不认定位侵权。此外，青花椒、肉夹馍等事件本来就具有一定的争议性，在商标内含有商品通用名称的，商标注册人无权禁止他人使用该商标。如果商标注册人在申请商标之前，他人已经在使用同一种商标，并造成了一定影响，那商标注册人则无权禁止对方使用，但可以要求对方在商标上附加区别进行区分。只有他人是在申请商标之后使用该商标，商标注册人才有权要求对方撤换商标。